债权人会议及债权人委员会
（三）债权人会议及债权人委员会
债权人会议，是破产程序中依人民法院的通知或公告组成的，表达债权人共同意思，对有关破产事项进行决议和对破产程序进行监督的机构。
1、债权人会议行使下列职权：核查债权；申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；监督管理人；选任和更换债权人委员会成员；决定继续或者停止债务人的营业；通过重整计划；通过和解协议；通过债务人财产的管理方案；通过破产财产的变价方案；通过破产财产的分配方案；人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。
2、第一次债权人会议由人民法院负责召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，由会议主席主持，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。
3、债权人会议设主席1人，由人民法院在有表决权的债权人中指定。债权人会议主席负责主持债权人会议。召开债权人会议，管理人应当提前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知已知的债权人。
【例题1】根据《企业破产法》的规定。债权人会议设主席一人，由人民法院从（ ）中指定。（2007年）
A、已申报债权的债权人
B、有财产担保的债权人
C、无财产担保的债权人
D、、有表决权的债权人
答案：D
解析：《破产法》规定，债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。
【例题2】根据《企业破产法》的规定，债权人会议应在（ ）时召开。（2008年）
A.债务人工会提议
B.占债权总额1／5以上债权人提议
C.管理人向债权人委员会提议
D.债权人委员会向债权人会议主席提议
答案：D
解析：本题考核债权人会议的召开。债权人会议，由会议主席主持，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。
【例题3】根据新颁布的《企业破产法》的规定，第一次债权人会议由人民法院召集主持。下列各项中，属于第一次债权人会议后应当召开债权人会议的情形有（ ）。
A、人民法院认为必要时
B、破产管理人提议时
C、债权人委员会提议时
D、占无财产担保债权总额1/4以上的债权人提议时
答案：ABC
解析：根据规定，第一次债权会会议以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。因此正确的选项是ABC。
4、以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。
根据规定，对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于债权人会议研究的和解协议和破产财产的分配方案不享有表决权。
【例题】甲企业破产，乙企业依法对甲企业的机器设备享有抵押权，乙企业未放弃优先受偿权利。根据企业破产法律制度的规定，在债权人会议上，乙企业可以行使表决权的事项有( )。
A、通过和解协议
B、决定继续或者停止债务人的营业
C、通过债务人财产的管理方案
D、通过破产财产的分配方案
答案：BC
5、债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上，但破产法另有规定的除外。债权人会议的决议，对全体债权人均有约束力。
6、债权人会议表决“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”时未通过的，由人民法院裁定；债权人会议表决“破产财产的分配方案”时，经二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。
【例题】某公司进行破产程序，现召开债权人会议，下列关于债权人会议，说法正确的是（ ）。
A、第一次债权人会议由管理人召集，自债权申报期限届满之日起10日内召开会议
B、债权人会议的决议由有表决权的债权人过半数通过，并且其代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上
C、对于债务人财产的管理方案，债权人会议表决未通过的由人民法院裁定
D、对破产财产的分配方案，债权人会议表决未通过的应当再次表决，再次表决仍未通过的由人民法院裁定
答案：CD
7、债权人委员会
债权人委员会是否设立，由债权人会议根据需要确定。债权人会议决定设立债权人委员会的，债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成，不得超过9人，由人民法院以书面决定认可。
提示：债权人委员会行使下列职权：监督债务人财产的管理和处分；监督破产财产分配；提议召开债权人会议；债权人会议委托的其他职权。
【例题】根据企业破产法的规定，下列关于债权人委员会的表述中，正确的是（ ）。
A、在债权人会议中应当设置债权人委员会
B、债权人委员会的成员人数最多不得超过7人
C、债权人委员会中的债权人代表由人民法院指定
D、债权人委员会中应当有1名债务人企业的职工代表或者工会代表
答案：D
解析：根据规定，在债权人会议中“可以”设置债权人委员会，因此选项A的说法是错误的；债权人委员会的成员人数最多不超过9人，因此选项B的说法是错误的；债权人委员会中的债权人代表由债权人会议选任、罢免。本题正确答案应选D。
破产财产、破产费用和共益债务
二、破产财产、破产费用和共益债务
（一）破产财产
破产财产，也称为债务人财产，是指能够依据破产程序分配给债权人的、属于债务人的所有财产，由债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产，债务人在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产，以及应当由债务人行使的其他财产权利构成。
1、涉及破产财产的撤销行为
（1）人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院依法予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。
（2）人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
2、涉及破产财产的无效行为
根据规定，涉及债务人财产的下列行为无效：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的。
解释：无效行为的发生期限没有限制，既可能发生在破产程序中，也可能发生在人民法院受理破产申请前6个月或者1年内。它的发生与债务人是否出现破产原因没有必然联系。
【例题】人民法院受理破产申请前一年内，债务人（ ），管理人有权请求人民法院予以撤销。（2007年）
A、放弃债权的
B、为逃避债务而隐匿、转移财产的
C、对没有财产担保的债务提供财产担保的
D、虚构债务或者承认不真实的债务的
E、对未到期的债务提前清偿的
答案：ACE
解析：本题考核点是破产程序中的可撤销行为。人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。涉及债务人财产的下列行为无效：（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。所以，选项BD属于无效行为。
（二）追回权、取回权、抵销权
1、追回权是指破产程序中，债务人的某项行为被撤销或者宣告无效后，管理人依法对被非法转移或者处分的财产予以追回的权利。
2、取回权是指破产企业中有属于他人的财产，其所有人或其他权利人享有不依照破产程序，通过管理人将该财产予以取回的权利。
（1）权利人的取回权。人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，法律另有规定的除外。如果权利人行使取回权之前，取回权标的物毁损或者灭失，权利人则只能以损害赔偿请求权向管理人申报债权。
（2）出卖人的取回权。出卖人的取回权是破产法中一项特殊的取回权，是指尚未收到全部价款的动产出卖人，将买卖标的物发送后，买受人在尚未收到标的物前破产的，出卖人可以向标的物承运人或者实际占有人请求取回标的物的权利。
3、抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务，无论其债权与所负债务种类是否相同，也不论该债权债务是否附有期限或者条件，均可用该债权抵销其对债务人所负债务的权利。有下列情形之一的，不得抵销：
（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；
举例：甲企业欠乙企业10万元，10月1日人民法院受理了甲企业的破产案件；丙企业与债务人甲企业之间也有合同的交易，丙企业欠甲企业20万元的货款，在破产受理后，丙不可以通过取得乙的20万元的债权，与甲进行债权债务的抵销的。
（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；
（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权除外。
（四）破产费用和共益债务
1、破产费用，是指在破产程序中为全体债权人的共同利益而支出的旨在保障破产程序顺利进行所必需的程序上的费用。即破产程序本身耗费的需在破产程序进行中支出的成本。
人民法院受理破产申请后发生的破产费用包括：破产案件的诉讼费用；管理、变价和分配债务人财产的费用；管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。
2、共益债务，是指人民法院受理破产申请后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序顺利进行而发生的债务。包括：因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；债务人财产受无因管理所产生的债务；因债务人不当得利所产生的债务；为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；债务人财产致人损害所产生的债务。
3、破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。
例如：甲的财产是100万元，其破产时，破产费用是80万元，共益债务是40万元，此时应该按照如下清偿：先行清偿80万元的破产费用，剩余的20万元按照比例清偿40万元的共益债务；假设一位债权人的共益债务是20万元，那么其得到清偿的数额是10万元。
【例题】根据《企业破产法》的规定，（）属于破产费用。（2008年）
A.破产案件的诉讼费用
B.管理、变价和分配债务人财产的费用
C.管理人执行职务的费用、报酬
D.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用
E.管理人执行职务致人损害所产生的债务
答案：ABC
解析：本题考核破产费用。人民法院受理破产申请后发生的破产费用包括：破产案件的诉讼费用；管理、变价和分配债务人财产的费用；管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。选项DE属于共益债务。